Как оформить бизнес по франшизе

Как оформить бизнес по франшизеЧтобы оформить бизнес по франшизе и договор считался заключенным, а также принес наибольшую возможную выгоду пользователю, необходимо учитывать особенности его формы и содержания.

К существенным условиям договора франчайзинга (коммерческой концессии) относятся:

  • состав и объем комплекса предоставляемых пользователю (франчайзи) исключительных прав;
  • сфера предпринимательской деятельности пользователя;
  • размер вознаграждения правообладателя (франчайзера), уплачиваемого пользователем.
Внимание: если стороны не согласовали хотя бы одно из существенных условий договора коммерческой концессии, он считается незаключенным. Незаключенный договор не порождает для сторон никаких правовых последствий.

Это значит, что пользователь:

  • может получить претензии о незаконном использовании комплекса исключительных прав;
  • будет вынужден оплатить пользование не на условиях, предусмотренных договором, а исходя из общих норм законодательства о нарушении прав на объекты интеллектуальной собственности (ст. 1301 и 1515 ГК РФ);
  • не сможет потребовать, чтобы правообладатель соблюдал прочие ограничительные условия договора.

Форма договора и регистрация предоставления права использования комплекса исключительных прав

Договор коммерческой концессии необходимо заключить в письменной форме, а предоставление права использования комплекса исключительных прав – зарегистрировать в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности (Роспатент). Стоит отметить, что ранее регистрации подлежал сам договор коммерческой концессии. Однако 1 октября 2014 года пункт 2 статьи 1028 Гражданского кодекса РФ был изменен. Законодатель указал, что нужно регистрировать именно «предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии» (п. 2 ст. 2 Федерального закона от 12 марта 2014 г. № 35-ФЗ).

Внимание: если договор коммерческой концессии не заключен в письменной форме, то он считается ничтожными, а если не зарегистрировано предоставление права использования, то оно считается несостоявшимся.

Данное правило установлено статьей 1028 Гражданского кодекса РФ и влечет за собой такие же неблагоприятные для пользователя последствия, как и в случае признания договора незаключенным.

Например, возможен следующий риск: пользователь построил успешный бизнес на основе полученных прав, а правообладатель после этого заявил о ничтожности договора и предложил перезаключить его на иных, гораздо более невыгодных для пользователя финансовых условиях.

Внимание: даже если предоставление права использования не зарегистрировано, это не освобождает пользователя от обязанности оплатить фактическое пользование правами.

Тот факт, что предоставления права использования комплекса исключительных прав не было (п. 2 ст. 1028 ГК РФ), говорит о незаконном использовании таких прав (если, конечно, «пользователь» их использует).

То есть на стороне пользователя возникает неосновательное обогащение, и подлежат применению правила главы 60 Гражданского кодекса РФ. Обязанность по возврату неосновательно приобретенного или сбереженного имущества (неосновательное обогащение) закреплена в пункте 1 статьи 1102 Гражданского кодекса РФ. Такое возмещение должно быть произведено по цене, существовавшей во время, когда закончилось пользование, и в том месте, где оно происходило (п. 2 ст. 1105 ГК РФ).

Факт пользования комплексом принадлежащих исключительных прав, а также размер причитающегося правообладателю вознаграждения могут быть подтверждены актами, отчетами, расчетными письмами и т. д. (см., например, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 июля 2013 г. № 17АП-6612/2013-ГК по делу № А60-1768/2013).

Хоть следующий пример из практики основан на старой редакции пункта 2 статьи 1028 Гражданского кодекса РФ, его можно применить по аналогии и к сложившейся сегодня ситуации.

Пример: суд взыскал с пользователя задолженность по договору коммерческой концессии, несмотря на то, что указанный договор не был зарегистрирован

ООО «Б.» (правообладатель) и ИП «А.» (пользователь) заключили договор коммерческой концессии (франчайзинга), по условиям которого правообладатель обязался предоставить за вознаграждение право использовать комплекс принадлежащих ему исключительных прав.

Так как пользователь внес оплату лишь частично, ООО «Б.» обратилось в арбитражный суд с иском о взыскании задолженности, пеней и штрафа. Пользователь, в свою очередь, заявил, что иск не имеет правового основания, так как договор коммерческой концессии не был зарегистрирован.

Суд установил: «…ответчик использовал комплекс прав, включающих в себя право использования товарного знака… оплату за пользование данным комплексом прав не произвел, вследствие чего получил неосновательное обогащение за счет истца».

С пользователя в пользу правообладателя был взыскан 952 251 руб. неосновательного обогащения на основании статьи 1102 Гражданского кодекса РФ (постановление ФАС Московского округа от 28 октября 2013 г. по делу № А40-161243/12-22-1616).

Обязанность по регистрации лежит на правообладателе, если стороны не предусмотрели иного в самом договоре коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Ситуация: правообладатель не подает документы на регистрацию предоставления права использования комплекса исключительных прав. Может ли пользователь сам подать заявление о регистрации, если договор коммерческой концессии не содержит такой его обязанности

Да, может.

Роспатент лояльно относится к подобным ситуациям: «не рекомендуется отказывать в регистрации договора коммерческой концессии в случае подачи заявления о регистрации пользователем, если договором коммерческой концессии такая обязанность пользователя не предусмотрена» (п. 3.4.10 Рекомендаций по вопросам проверки договоров о распоряжении исключительным правом на результаты интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, утвержденных приказом Роспатента от 29 декабря 2009 г. № 186, далее – Рекомендации).

Ситуация: стороны договора коммерческой концессии предусмотрели, что документы на регистрацию предоставления права использования комплекса исключительных прав подает пользователь. Может ли правообладатель подать указанные документы, несмотря на такое положение договора

Да, может.

Роспатент не препятствует сторонам и в подобных случаях: «не рекомендуется отказывать в регистрации договора коммерческой концессии в случае подачи заявления о регистрации правообладателем, если договором предусмотрено, что документы представляются пользователем» (п. 3.4.10 Рекомендаций).

Предмет договора

Особое внимание необходимо обратить на предмет договора коммерческой концессии – комплекс исключительных прав, которые предоставляет правообладатель пользователю.

Пример: суд пришел к выводу, что заключенный договор не является договором концессии, так как не предполагает передачи комплекса исключительных прав, и отказал правообладателю в иске

Между индивидуальным предпринимателем Т. (правообладатель-лицензиар) и ООО «Т.» (лицензиат) был заключен лицензионный договор на предоставление неисключительной лицензии на использование изобретения.

Позднее стороны заключили дополнительное соглашение, уточняющее условия оплаты со стороны лицензиата.

Правообладатель обратился в суд с требованием признать дополнительное соглашение недействительным со ссылкой на то, что оно не прошло государственную регистрацию как часть договора коммерческой концессии.

Суд отказал истцу в иске, указав, что заключенный сторонами лицензионный договор не относится к договорам коммерческой концессии и не подлежит регистрации в качестве такового (постановление ФАС Московского округа от 2 марта 2007 г. № КГ-А40/943/07 по делу № А40-57017/05-67-348, определением ВАС РФ от 25 июня 2007 г. № 7521/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Чтобы комплекс исключительных прав считался согласованным, все передаваемые объекты исключительных прав необходимо описать исчерпывающим образом.

В комплекс исключительных прав, которые предоставляет правообладатель пользователю, входят права на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау). Причем право на товарный знак должно быть передано в обязательном порядке (п. 3.4.1 Рекомендаций).

Под «другими объектами исключительных прав», передача которых допускается по договору франчайзинга, необходимо понимать перечисленные в статье 1225 Гражданского кодекса РФ результаты интеллектуальной деятельности, кроме фирменного наименования (его отчуждение или предоставление другому лицу права его использования в силу п. 2 ст. 1474 ГК РФ не допускается).

Исходя из изложенного, комплекс исключительных прав, необходимый для предмета договора коммерческой концессии, можно определить так: «права на товарный знак + право на любой объект, указанный в статье 1225 Гражданского кодекса РФ».

Чтобы надлежащим образом описать передаваемые по договору франчайзинга объекты исключительных прав, необходимо учитывать особенности каждого из них.

Так, для товарных знаков и иных объектов исключительных прав, которые подлежат государственной регистрации, нужно указать полные реквизиты свидетельств, подтверждающих принадлежность данных объектов правообладателю. Также необходимо указать сферы использования данных объектов (например, классы МКТУ для товарных знаков).

Если передаются права на объекты, не подлежащие государственной регистрации (объекты авторского права, секрет производства), то:

  • для объектов авторских прав нужно приложить изображение или текст соответствующего объекта и указать в договоре основание возникновения прав правообладателя («на основании договора об отчуждении права автором», «в силу закона на служебное произведение» и проч.);
  • для секрета производства нужно в максимально конкретном виде описать состав сведений, которые в него входят, но при этом не раскрыть их содержание. Также в договоре необходимо закрепить обязанность пользователя сохранять конфиденциальность полученных сведений.

Пользователю важно указать в договоре весь комплекс прав, необходимых ему для последующей работы. Это будет стимулировать правообладателя передать все необходимые данные пользователю под угрозой наступления ответственности. Если пользователь не внесет соответствующий перечень в договор, то ему останется надеяться только на добрую волю правообладателя.

Внимание: если объекты исключительных прав будут описаны недостаточно подробно, то суд может признать такое существенное условие, как предмет, несогласованным.

В результате договор может быть признан незаключенным и пользователь будет нести риски, указанные выше.

Пример: суд признал предварительный договор коммерческой концессии незаключенным, так как стороны не согласовали предмет и иные существенные условия основного договора, и взыскал с правообладателя полученные им суммы

Между ООО «М» (пользователь) и ООО «И.» (правообладатель) был подписан договор-соглашение, в соответствии с которым правообладатель обязался передать пользователю права на открытие фирменного магазина. Условием для этого было заключение между сторонами договора коммерческой субконцессии.

Во исполнение указанного договора-соглашения пользователь перечислил правообладателю часть вступительного взноса для заключения договора коммерческой субконцессии.

Однако договор субконцессии стороны так и не подписали, а перечисленные денежные средства правообладатель не вернул. В результате пользователь обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о признании договора-соглашения незаключенным и о взыскании неосновательного обогащения.

Суд расценил договор-соглашение как предварительный договор и указал: «условия спорного договора-соглашения… не содержат положений, позволяющих установить предмет, а также другие существенные условия основного договора. Кроме того, не отражен комплекс исключительных прав или части этого комплекса, подлежащих передаче по договору субконцессии, сумма вознаграждения за комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, с учетом оплаты истцом вступительного взноса, правовая природа которого сторонами не определена, сторонами в оспариваемом соглашении также не согласована».

В результате суд пришел к выводу, что «существенные условия договора-соглашения… не определены, в связи с чем он является незаключенным и не влечет за собой возникновения между сторонами взаимных прав и обязанностей».

Суд удовлетворил исковые требования в полном объеме (постановление ФАС Московского округа от 22 января 2013 г. по делу № А40-105978/11-134-333).

Внимание: правообладатель может предоставить пользователю право использования товарного знака или знака обслуживания только для индивидуализации тех товаров, работ или услуг, для которых этот знак зарегистрирован. Иначе договор в соответствующей части не будет иметь правовой силы.

Это связано с тем, что исключительное право на товарный знак (знак обслуживания) распространяется в отношении конкретных товаров, работ и услуг, которые указаны в свидетельстве (регистрационный перечень товаров и услуг). Они определяют объем исключительного права.

Для целей регистрации товары и услуги сгруппированы по классам Международной классификации товаров и услуг для регистрации знаков (МКТУ, всего 45 классов).

Это следует из содержания статей 1481, 1484, 1492, 1503 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, если товарный знак зарегистрирован для индивидуализации одного товара, а по договору коммерческой концессии предполагается его использование для индивидуализации другого, то такой договор не имеет правовой силы в отношении данного товарного знака.

Пример: суд не применил нормы о коммерческой концессии, так как переданные виды услуг, при оказании которых должен использоваться товарный знак, не входят в объем охраны исключительного права на него

Между индивидуальным предпринимателем «Б» (пользователь) и ОАО «М.» (правообладатель) был заключен договор коммерческой концессии и дополнительное соглашение к нему. По их условиям правообладатель обязался передать пользователю права на товарный знак (знак обслуживания), а также на использование коммерческого обозначения при упаковке багажа и реализации товаров.

Так как договор и дополнительное соглашение к нему не прошли государственную регистрацию, Б. обратился в суд с требованием о признании их недействительными.

Суд установил, что товарный знак зарегистрирован в отношении товаров и услуг 16-го, 35–45-го классов МКТУ, и указал: «…виды услуг, переданные по спорному договору, при оказании которых должен использоваться товарный знак, не входят в объем охраны исключительного права на товарный знак по свидетельству № 404244. Более того, эти услуги не являются однородными по отношению к услугам, включенным в правовую охрану 39-го класса МКТУ по свидетельству № 404244». Кроме того, стороны не определили, какое именно коммерческое обозначение подлежало передаче.

Был сделан вывод, что «передавая… исключительные права на товарный знак и коммерческое обозначение лишь при оказании услуг по упаковке багажа и реализации товаров… стороны не согласовали состав и объем предоставляемых предпринимателю исключительных прав».

Ввиду изложенного суд остановился на том, что воля сторон была направлена лишь на оказание (получение) услуг и на реализацию товаров. Так как это не относится к исключительным правам в смысле главы 54 Гражданского кодекса РФ, то спорные договор и дополнительное соглашение «не могут быть квалифицированы как договор коммерческой концессии».

В удовлетворении иска было отказано (постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 ноября 2012 г. № Ф03-5443/2012 по делу № А51-4947/2012, определением ВАС РФ от 8 апреля 2013 г. № ВАС-3422/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

Поэтому пользователю важно проверить, пройдена ли регистрация товарного знака именно по тому виду деятельности, для которого собирается его использовать.

Объем использования комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя

Указанное существенное условие договора коммерческой концессии следует из пункта 2 статьи 1027 Гражданского кодекса РФ. Суды его ставят на второе место после состава комплекса предоставляемых исключительных прав (см., например, постановление ФАС Дальневосточного округа от 30 ноября 2012 г. № Ф03-5443/2012 по делу № А51-4947/2012, определением ВАС РФ от 8 апреля 2013 г. № ВАС-3422/13 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора). По сути, его следует понимать как требование к описанию предмета договора, в связи с чем очевиден и основной риск неуказания объема – признание договора незаключенным.

Под объемом использования комплекса исключительных прав следует понимать:

  • указание классов МКТУ, в отношении которых пользователь может осуществлять свою деятельность;
  • указание исключительности/неисключительности прав пользователя;
  • указание территории осуществления прав пользователя.
Пример формулировки условия договора коммерческой концессии об объеме использования комплекса передаваемых исключительных прав

«1. Пользователь имеет право использовать переданный комплекс исключительных прав для производства и реализации товаров (оказания услуг), указанных в __ классе МКТУ. Пользователь не имеет права использовать комплекс исключительных прав и/или любое из переданных прав для производства и реализации товаров (оказания услуг), не предусмотренных вышеуказанным классом МКТУ.

2. Переданные Пользователю права являются исключительными. Правообладатель не имеет права заключать аналогичные договоры коммерческой концессии и/или самостоятельно реализовывать соответствующие товары/оказывать услуги на территории осуществления прав Пользователя.

3. Пользователь имеет право использовать переданный комплекс исключительных прав исключительно на территории (указать город или область)».

Совет: пользователю целесообразно настоять, чтобы переданные ему права были исключительными. Это позволит ему спокойно развивать бизнес, не опасаясь конкуренции.

Сфера предпринимательской деятельности пользователя

Данное условие также следует из содержания пункта 2 статьи 1027 Гражданского кодекса РФ. В нем законодатель обозначил такие сферы предпринимательской деятельности, как:

  • продажа товаров, полученных от правообладателя или произведенных пользователем;
  • осуществление иной торговой деятельности;
  • выполнение работ;
  • оказание услуг.

Во избежание разночтений целесообразно указывать сферу предпринимательской деятельности, аналогичную классам МКТУ, по которым пользователю разрешается использовать переданный комплекс исключительных прав.

Размер вознаграждения и форма его выплаты

Правообладатель по договору коммерческой концессии передает пользователю права «за вознаграждение» (п. 1 ст. 1027 ГК РФ). Договор может быть только возмездным. Если стороны укажут в нем на отсутствие вознаграждения (безвозмездность), то предоставление права использования комплекса исключительных прав не сможет пройти государственную регистрацию (п. 3.4.9 Рекомендаций).

Ситуация: правообладатель по договору коммерческой концессии предлагает пользователю заключить отдельное соглашение по вопросам вознаграждения и сделать на него ссылку из договора. Осуществит ли Роспатент регистрацию предоставления права использования комплекса исключительных прав, если такое соглашение не будет представлено

Нет, в регистрации будет отказано.

На это особо указано в пункте 3.4.9 Рекомендаций.

Ситуация: правообладатель предлагает пользователю указать в договоре коммерческой концессии лишь его возмездность и не указывать размер вознаграждения. Будет ли такой договор считаться заключенным

Нет, не будет.

Договор коммерческой концессии должен содержать условие о размере вознаграждения или порядке его определения. При этом положения пункта 3 статьи 424 Гражданского кодекса РФ (о цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги) не применяются.

Это следует из правил раздела VII Гражданского кодекса РФ, которые применяются к договору коммерческой концессии, если это не противоречит положениям главы 54 Гражданского кодекса РФ и существу договора коммерческой концессии (п. 4 ст. 1027 ГК РФ). Так, в пункте 5 статьи 1235 Гражданского кодекса РФ указано: «при отсутствии в возмездном лицензионном договоре условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса, не применяются».

При определении условия о вознаграждении закон допускает установление различных форм вознаграждения (ст. 1030 ГК РФ). К ним относятся вознаграждения в форме:

1) фиксированных разовых платежей

Пример формулировки условия договора франчайзинга о фиксированных разовых платежах

«Пользователь уплачивает Правообладателю вознаграждение в размере 1 000 000 (Один миллион) руб. не позднее 10 рабочих дней с даты регистрации предоставления права использования комплекса исключительных прав по настоящему Договору в Роспатенте. Вышеуказанная сумма является полным и исчерпывающим вознаграждением Правообладателя за передачу прав по настоящему договору за весь срок действия договора».

2) фиксированных периодических платежей

Пример формулировки условия договора франчайзинга о фиксированных периодических платежах

«Пользователь уплачивает Правообладателю ежемесячное вознаграждение в размере 100 000 (Сто тысяч) руб. не позднее 10-го числа месяца, следующего за оплачиваемым. Первым оплачиваемым месяцем признается месяц, в котором предоставление права использования комплекса исключительных прав по настоящему Договору будет зарегистрировано в Роспатенте. Данный месяц оплачивается Пользователем в полном объеме».

3) отчислений от выручки

При такой форме вознаграждения пользователь несет меньшие экономические риски, чем при указанных выше. Так, если его бизнес окажется не таким успешным, как планировалось, размеры выплат уменьшатся.

Пример формулировки условия договора франчайзинга о вознаграждении в форме отчислений от выручки

«Пользователь уплачивает Правообладателю вознаграждение в размере 10 процентов от общего размера денежных средств, полученных Пользователем от реализации товаров с использованием прав, переданных по настоящему договору, не позднее 10-го числа месяца, следующего за оплачиваемым. Первым оплачиваемым месяцем признается месяц, в котором предоставление права использования комплекса исключительных прав по настоящему Договору будет зарегистрировано в Роспатенте. Данный месяц оплачивается Пользователем в полном объеме».

4) наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи

Данная форма выплаты также минимизирует финансовые риски пользователя, так как размер его платежей прямо зависит от реализации.

Пример формулировки условия договора франчайзинга о вознаграждении в форме наценки на оптовую цену товаров

«Пользователь уплачивает Правообладателю вознаграждение в размере 50 процентов разницы между оптовой ценой товаров, переданных ему Правообладателем, и ценой их реализации Пользователем третьим лицам. Указанное вознаграждение выплачивается Правообладателю ежемесячно, не позднее 10-го числа месяца, следующего за оплачиваемым. Первым оплачиваемым месяцем признается месяц, в котором предоставление права использования комплекса исключительных прав по настоящему Договору будет зарегистрировано в Роспатенте. Данный месяц оплачивается Пользователем в полном объеме. Уплата Пользователем вознаграждения осуществляется одновременно с уплатой Правообладателю оптовой цены товаров, указанной в соответствующей накладной».

5) в иной форме, предусмотренной договором

Как правило, под «иной формой» понимают комбинацию указанных выше форм.

Пример формулировки условия договора франчайзинга о вознаграждении в форме фиксированных и переменных платежей

«Пользователь уплачивает Правообладателю вознаграждение, состоящее из фиксированной и переменной части, определяемое в следующем порядке:

Пользователь уплачивает Правообладателю ежемесячное фиксированное вознаграждение в размере 100 000 (Сто тысяч) руб. (фиксированное вознаграждение);

Пользователь уплачивает Правообладателю вознаграждение в размере 5 процентов от общего размера денежных средств, полученных Пользователем от реализации товаров с использованием прав, переданных по настоящему Договору (переменное вознаграждение).

И фиксированное, и переменное вознаграждения выплачиваются Правообладателю ежемесячно не позднее 10-го числа месяца, следующего за оплачиваемым. Первым оплачиваемым месяцем признается месяц, в котором предоставление права использования комплекса исключительных прав по настоящему Договору будет зарегистрировано в Роспатенте. Данный месяц оплачивается Пользователем в полном объеме».

Другие условия договора, на которые пользователю необходимо обратить внимание

Остальные условия договора коммерческой концессии могут совсем отсутствовать в нем. По общему правилу это не повлечет за собой признания его незаключенным (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Однако наличие таких условий может быть выгодным для пользователя или, наоборот, доставить ему немало хлопот.

Условия договора, выгодные для пользователя.

1. Право пользователя заключать договор субконцессии (разрешать третьим лицам использовать предоставленный пользователю комплекс исключительных прав или части этого комплекса) без согласия правообладателя.

2. Обязанность правообладателя оказывать содействие пользователю (как и отсутствие в договоре иного условия на этот счет). По умолчанию правообладатель обязан оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации сотрудников (п. 2 ст. 1031 ГК РФ).

Пользователю целесообразно в договоре указать периодичность и объемы оказания данного содействия.

3. Запрет на заключение правообладателем аналогичных договоров концессии с третьими лицами или осуществление собственной деятельности на территории пользователя.

Условия договора, которые могут быть затруднительны пользователю.

1. Обязанность пользователя представлять правообладателю регулярные отчеты.

Если правообладатель настоит на указанном условии, следует стремиться к ограничению периодичности отчетности, например, раз в квартал, а не ежемесячно.

2. Право доступа правообладателя к торговым помещениям пользователя и проведения аудита его бухгалтерской отчетности.

В случае если данное условие будет указано в договоре, необходимо предусмотреть, что все расходы на соответствующий аудит ложатся на правообладателя, а о доступе к помещениям он должен заблаговременно (например, за три рабочих дня) предупреждать пользователя.

Помимо указанного, права пользователя могут ограничиваться использованием со стороны правообладателя правил об ограничении прав пользователя, перечисленных в статье 1033 Гражданского кодекса РФ (ограничения прав пользователя), а именно:

1. Территориальное ограничение сферы деятельности пользователя. Данное ограничение подразумевает запрет пользователю осуществлять соответствующую деятельность за пределами территории, оговоренной в договоре. При этом территориальное ограничение может включать в себя и обязанность согласовывать расположение конкретных торговых точек пользователя внутри разрешенной территории, а также оформление соответствующих торговых точек.

2. Запрет пользователю на сотрудничество с конкурентами правообладателю, включая:

  • запрет на заключение с конкурентами договоров коммерческой концессии;
  • запрет на реализацию товаров, выполнение работ, оказание услуг с товарными знаками конкурентов правообладателя.

3. Обязанность пользователя при реализации соблюдать установленную правообладателем ценовую политику.

4. Обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на соответствующей территории.

Совет: пользователю стоит максимально конкретизировать в договоре, от каких именно действий он должен воздерживаться, например: «Пользователь обязуется не конкурировать с Правообладателем при осуществлении своей деятельности, а именно: не участвовать в тендерах, конкурсах и аукционах, в отношении которых Правообладатель подал заявку на участие от своего имени».

Это позволит в дальнейшей деятельности руководствоваться правилом о том, что ограничения не толкуются расширительно.

Внимание: если ограничительные условия противоречат антимонопольному законодательству, то они могут быть признаны недействительными.

Потребовать признать соответствующие условия недействительными могут антимонопольный орган или иное заинтересованное лицо. При этом будут учитываться состояние соответствующего рынка и экономическое положение сторон.

Это положение установлено в пункте 3 статьи 1033 Гражданского кодекса РФ.

Пример: суд отказался признавать недействительным решение и предписание антимонопольного органа, так как условия договора коммерческой концессии нарушают антимонопольное законодательство

Между ОАО «Н» (правообладатель) и ЗАО «Т» (пользователь) был заключен договор коммерческой концессии.

Указанный договор обязывал пользователя согласовывать с правообладателем список поставщиков продукции, реализуемой им на заправках с товарным знаком правообладателя.

Антимонопольный орган отказался согласовывать направленный ему договор коммерческой концессии, так как указанные условия могут привести к разделу товарного рынка по составу продавцов. Позднее было выдано предписание об исключении спорного пункта.

Не согласившись с ним, стороны договора обратились в арбитражный суд.

Суд указал, что доля пользователя на товарном рынке соответствующей области превысила 50 процентов, и со ссылкой на нормы Закона о защите конкуренции и статью 1033 Гражданского кодекса РФ оставил предписание в силе (постановление ФАС Центрального округа от 24 августа 2009 г. по делу № А64-6977/08-19, определением ВАС РФ от 9 ноября 2009 г. № 14228/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора).

В то же время если пользователь сочтет, что его права нарушаются заключенным договором коммерческой концессии, то целесообразно обратиться в антимонопольные органы.

Ссылка на основную публикацию